关于商标申请注册与使用如何避免与在先权利冲突的指引

为引导市场主体在申请注册与使用商标时遵循诚实信 用原则，避免损害他人在先权利，造成相关公众混淆和误认， 制定本指引。

一、适用范围

《商标法》第三十二条规定申请商标注册不得损害他人 现有的在先权利，此处“在先权利”是指在商标申请注册日 之前已经享有并合法存续的权利或者权益，包括字号权、著 作权、外观设计专利权、姓名权、 肖像权、地理标志、有一 定影响的商品或者服务名称、包装、装潢以及应予保护的其 他合法在先权益。对于在先商标权的保护，已通过《商标法》 其他条款予以体现，因此本指引中“在先权利”不包括在先 商标权。

二、关注重点

一是市场主体在申请注册与使用商标时，应当遵循诚实 信用原则，遵守商业道德，树立按需申请、真实使用、合理 保护的正确意识，避免“囤商标”“傍名牌”“搭便车”“蹭 热点”等不当注册及使用行为。

二是市场主体在申请注册与使用商标时，应当主动避让 与他人在先权利相同或近似的标志，避免对他人在先权利造 成损害。市场主体在申请注册或者使用商标之前，应当尽到 充分的注意义务，可通过互联网、国家企业信用信息公示系统、国家知识产权局专利检索及分析系统等方式对他人享有 的在先权利进行充分检索查询，以确认相关标志不与他人享 有的在先权利相冲突。市场主体也可以委托依法设立的商标 代理机构进行检索查询。

三是市场主体拟将与他人享有在先权利冲突的标志作 为商标进行申请注册或者使用的，应当获得在先权利人的许 可，并在权利人授权许可范围内规范使用，未经许可，不得 擅自使用。

四是市场主体应当规范使用注册商标，不得通过改变显 著特征、拆分、组合等方式使用注册商标，以免与他人在先 权利相冲突。

三、商标与在先权利冲突的常见情形

(一) 与字号权相冲突的情形

企业名称与自然人姓名相对，属于民法典赋予相关主体 的人身权之一，其一般由行政区划名称、字号、行业或者经 营特点及组织形式组成，其中的字号部分是用以区别不同企 业的主要内容。实践中在商标法领域对于企业名称的保护主 要体现在对字号权的保护。已与企业建立稳定对应关系的企 业名称的简称，亦受保护。事业单位及其他组织的名称、个 人合伙及个体工商户字号等可以参照字号权予以保护。当事人应当避免在与在先字号权人实际经营的商品或 者服务相同或者类似的商品或者服务上，将与他人在商标申 请注册 日之前已登记或者使用并在相关公众中已具有一定 知名度的字号相同或者基本相同的标志，作为商标进行申请注册或者使用。同时，也应避免容易导致相关公众对商品或 者服务的提供者产生混淆或者误认的商标申请注册和使用 行为。实践中，判断相关商标申请注册是否损害了他人在先字 号权，一般还会结合在先字号的独创性、知名度、系争商标 与字号权人实际经营的商品或者服务相同或者类似情况等因素进行综合考量。

(二) 与著作权相冲突的情形

著作权是法律赋予作者对其创作的文学、艺术和科学作 品所享有的专有权利。著作权法所称作品，是指文学、艺术 和科学领域内具有独创性并能以一定形式表现的智力成果， 常见的作品包括文字作品、音乐作品、美术作品、摄影作品、 图形作品等。未经著作权人许可，当事人应当避免将与他人已在先享有，并在保护期限内的著作权的作品相同或者实质性相似的 标志作为商标进行申请注册或者使用。

实践中，在判断是否享有在先著作权时，一般会依据公 开发表相关作品的证据材料、在先创作完成相关作品的证据 材料及登记证书等证据进行认定，并可辅以生效裁判文书等证据进行佐证。

(三) 与外观设计专利权相冲突的情形

外观设计是指对产品的整体或者局部的形状、图案或者 其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适 于工业应用的新设计。

未经外观设计专利权人许可，当事人应当避免将他人已 在先享有且在保护期限内的外观设计专利权中的外观设计 作为商标进行申请注册或者使用，容易导致相关公众产生混 淆，致使在先专利权人的利益可能受到损害。

实践中，在判断是否存在混淆可能性时，既可以将相关 商标与在先外观设计进行整体比对，也可分别将其中的主要部分与要部进行比对。

(四) 与姓名权相冲突的情形

依据《民法典》规定， 自然人享有姓名权，有权依法决 定、使用、变更或者许可他人使用自 己的姓名。依法应予保 护的姓名不仅包括户籍登记的姓名，还包括笔名、艺名、译 名、绰号、别名、 网名等。

未经姓名权人许可，当事人应当避免将有一定知名度， 已与他人建立了稳定对应关系的姓名作为商标进行申请注 册或者使用，以免造成消费者混淆误认，致使他人姓名权受 到损害。当事人不得在明知的情况下，基于损害他人利益的 目的将他人姓名申请注册为商标。

实践中，在判断在先姓名权的保护范围时，一般会结合 姓名的知名程度、知名领域及相关商标指定或者实际使用范 围等因素进行综合考量。此外，以姓名 (如英烈姓名、过世 名人姓名、与名人姓名相同的本人姓名、宗教等领域的名人 姓名等) 作为商标进行申请注册或者使用，存在误导公众、 妨害公序良俗或者有其他不良影响的，属于违反《商标法》

第十条第一款第 (七) 项、第 (八) 项规定的情形。

依据《民法典》规定， 自然人享有肖像权。 肖像是通过 影像、雕塑、绘画等方式在一定载体上所反映的特定自然人 可以被识别的外部形象。(五) 与肖像权相冲突的情形

未经肖像权人许可，当事人不得将他人肖像照片申请注 册为商标，也应当避免将能够明确指向他人的肖像画、雕塑 等作为商标进行申请注册或者使用，以免致使他人肖像权可 能受到损害。

实践中，在判断相关商标申请注册是否损害了他人肖像 权时，一般还会结合申请注册与使用行为是否会使相关公众 对商品来源产生混淆或者误认进行综合考量。

此外，将他人的肖像 (如过世名人肖像、宗教等领的名人肖像等) 作为商标进行申请注册或者使用，存在误导公 众、妨害公序良俗或者有其他不良影响的，属于违反《商标法》第十条第一款第 (七) 项、第 (八) 项规定的情形。

(六) 与地理标志相冲突的情形

地理标志，是指标示某商品来源于某地区，该商品的特 定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。

当事人应当避免将与在先地理标志相同或者近似的标志作为商标进行申请注册或者使用，以免容易误导公众，致 使在先地理标志相关合法权益受到损害。实践中，判断相关商标申请注册是否与他人在先地理标志相冲突，一般会结合地理标志客观存在情况及其知名度、显著性、相关公众的认知以及是否具有不当攀附的主观恶意 等情况进行综合考量。

此外，商标与地理标志相同或者近似，容易误导公众的， 一般情况下会优先受到《商标法》第十条第一款第 (七) 项 或者第十六条第一款的规制。

(七) 与有一定影响的商品或者服务名称、包装、装潢相冲突的情形

有一定影响的商品或者服务名称、包装、装潢，是指并 非仅由商品或者服务的功能性形状构成、非通用的，并具有 显著的区别性特征的标志。同时，上述标志应当已具有一定 知名度，并能够使相关公众对标志所标示的商品或者服务的 来源进行区分。有一定影响的商品名称是指商品独有的与通 用名称有显著区别的商品名称。有一定影响的商品包装是指 为识别商品以及方便携带、储运而使用在商品上的辅助物和 容器。有一定影响的商品装潢是指为识别与美化商品而在商 品或者包装上附加的文字、图案、色彩及其排列组合。

当事人应当避免将与他人已经有一定影响的商品或者 服务名称、包装、装潢作为商标进行申请注册或者使用，以 免造成相关公众混淆或者误认，使他人相关权益受到损害。实践中，判断相关商标申请注册是否损害了他人在先有一定影响的商品或者服务名称、包装、装潢权益时，一般会结合相关商标及权益的近似程度、所标示的商品或者服务的关联程度等因素进行综合考量。

(八) 与其他应予保护的合法权益相冲突的情形

除上述列举的合法权利或者权益以外，商标的申请注册 与使用还应当避免与其他应予保护的合法权益相冲突，具体 包括作品名称权益、作品中的角色名称权益等。

当事人应当避免恶意将他人在先明确享有且合法存续， 并具有较高知名度的相关权益作为商标进行申请注册或者 使用，以致使他人相关权益受到损害。

实践中，判断相关商标申请注册是否损害了他人应予保护的合法权益，一般会结合商标与相关权益的近似程度、在 先标志的知名领域以及所标示的商品或者服务的关联程度等因素进行综合考量。

四、商标与在先权利冲突的法律后果

一是未经许可擅自将他人享有在先权利的标志作为商 标申请注册的，在先权利人可以依法对相关商标提出商标异 议或者宣告注册商标无效申请。

二是未经许可擅自将他人享有在先权利的标志作为商  标进行申请注册，特别是构成恶意抢注的，相关注册申请可  能会被直接驳回或者被依职权宣告无效，如第 58130606 号  “杨倩” 、第 58108579 号“陈梦” 、第 58265645 号“全红  婵”、第 41126916 号“雪墩墩”、第 38770198 号“谷爱凌” 等商标。 同时，构成恶意商标注册的，根据《国家知识产权  局知识产权信用管理规定》相关规定，相关市场主体将面临  信用惩戒。

三是未经许可擅自将他人享有在先权利的标志作为商 标进行使用，涉嫌侵害他人在先权利的，或者未规范使用注 册商标造成与他人在先权利相冲突的，在先权利人可以向人 民法院提起民事诉讼，依法制止相关标志的使用，并要求侵 权人赔偿损失。